摘要：城市規(guī)模的擴大與市場資本的輸入帶來了土地使用權流轉(zhuǎn)方式的多樣化，在這些流轉(zhuǎn)的過程中由于國家壟斷土地流轉(zhuǎn)的一級市場及農(nóng)村集體組織對土地流轉(zhuǎn)收益的主導性往往影響到農(nóng)民對土地承包經(jīng)營權的控制。文章從土地承包經(jīng)營權的性質(zhì)出發(fā)，從國家土地政策及維護農(nóng)村土地秩序穩(wěn)定出發(fā)探尋保護農(nóng)民的土地使用利益的一種新的方式，即土地承包經(jīng)營權的繼承，為完善我國的土地制度提供一些借鑒。

　　關鍵詞：土地承包經(jīng)營權；繼承權客體；土地流轉(zhuǎn)

　　土地對中國農(nóng)民來講具有經(jīng)濟收益和社會保障2項功能，經(jīng)濟收益功能在于土地的產(chǎn)值效益和土地使用權的流轉(zhuǎn)收益；社會保障功能在于土地經(jīng)營權穩(wěn)定性的生活養(yǎng)老支付能力。目前國家允許農(nóng)民以轉(zhuǎn)包、出租、交換、轉(zhuǎn)讓、股份合作等形式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權，這是國家重視土地經(jīng)濟效益的決策。在土地市場化趨勢加快的大環(huán)境下，能否保證土地承包經(jīng)營權的穩(wěn)定性關乎整個農(nóng)村社會的穩(wěn)定，因此我們要嘗試一種穩(wěn)健的土地流轉(zhuǎn)方式，即土地承包經(jīng)營權的繼承流轉(zhuǎn)。

　　一、我國關于土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)和繼承問題的立法

　　《中華人民共和國憲法》第8條“農(nóng)村集體經(jīng)濟組織實行家庭承包經(jīng)營為基礎、統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制。農(nóng)村中的生產(chǎn)、供銷、信用、消費等各種形式的合作經(jīng)濟，是社會主義勞動群眾集體所有制經(jīng)濟。參加農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的勞動者，有權在法律規(guī)定的范圍內(nèi)經(jīng)營自留地、自留山、家庭副業(yè)和飼養(yǎng)自留畜。”這是關于農(nóng)業(yè)立法總的思想原則。1988年《憲法》修改增加“土地使用權可以按照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓。”《繼承法》第4條規(guī)定“個人承包應得的個人收益，依照本法規(guī)定繼承，個人承包依照法律允許有繼承人繼續(xù)承包的，按照承包合同辦理”。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行繼承法若干問題的意見》第4條規(guī)定“承包人死亡時尚未取得承包收益的可把死者生前對承包土地所投入的資金和所付出的勞動及增值和孳息，由發(fā)包單位或者繼續(xù)承包的人按照合理的價款補償，其價額作為遺產(chǎn)。”《農(nóng)業(yè)法》第13條第4款規(guī)定“承包人在承包期限內(nèi)死亡的該承包人的繼承人，可以繼續(xù)承包。”《農(nóng)村土地承包法》第31條規(guī)定“林地承包人在承包期間內(nèi)死亡的，其繼承人可以繼續(xù)承包。”17屆3中全會在《中共中央關于推進農(nóng)村改革發(fā)展若干重大問題的決定》中指出“完善土地承包經(jīng)營權權能，依法保障農(nóng)民對承包土地的占有、使用、收益等權利。加強土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)管理和服務，建立健全土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)市場，按照依法自愿有償原則，允許農(nóng)民以轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓、股份合作等形式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權，發(fā)展多種形式的適度規(guī)模經(jīng)營。土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)，不得改變土地集體所有性質(zhì)，不得改變土地用途，不得損害農(nóng)民土地承包權益。”從以上法律法規(guī)可以看出：

　　第一，國家承認土地承包經(jīng)營權是一種財產(chǎn)性權利。

　　第二，國家保障并鼓勵土地經(jīng)營權的流轉(zhuǎn)。

　　第三，目前法律還沒有明確規(guī)定土地承包經(jīng)營權作為物權可以繼承，只是規(guī)定其收益可以繼承。

　　可能是由于國家著眼于我國人多地少的矛盾的考慮，隨著市場資本的流入、城市規(guī)模的擴大及勞動力外流，農(nóng)村出現(xiàn)了非法占有農(nóng)田和撂荒兩個極端的現(xiàn)象，導致這種原因歸根在于土地承包經(jīng)營權穩(wěn)定性的保障不力。古丹曾說過“獲得一塊新的田地，需要重新進行長期和細致的訓練，與這塊新的田地建立密切的關系，涉及人民的態(tài)度和心理機制；人們了解他們所擁有的東西的優(yōu)點和缺點，但人們會高估他們期望得到東西的優(yōu)點和缺點，這是土地所有者的土地合并會遭到強烈反對的原因。”這句話道出了維護土地穩(wěn)定的原因，同時也支持了筆者尋求穩(wěn)定的土地流轉(zhuǎn)途徑的觀點。

　　二、承認土地承包經(jīng)營權可繼承的理由

　　從土地承包經(jīng)營權的性質(zhì)及其在社會中的地位應承認其具有可繼承性。理由如下：

　　（一）從馬克思的地租理論透視土地承包經(jīng)營權繼承的可行性

　　我國確定農(nóng)村土地承包經(jīng)營期50年不動搖的理論依據(jù)在于馬克思的地租理論。馬克思認為地租主要有級差地租和絕對地租兩種形式。級差地租形成的條件是土地自然條件的差異性，形成原因是土地承包經(jīng)營權的壟斷；絕對地租形成的條件是農(nóng)業(yè)資本有機構(gòu)成低于社會資本的有機構(gòu)成，農(nóng)產(chǎn)品是按價值而不是按價格出售，形成的原因是土地的資本主義私有的壟斷。而級差地租形成的條件是土地的優(yōu)劣等級不同，包括土地優(yōu)劣程度和土地所處的位置不同以及一塊土地連續(xù)追加的投資形成的勞動生產(chǎn)率不同。因優(yōu)劣條件不同形成的地級差地租是級差地租；因同一塊土地連續(xù)追加投資的勞動生產(chǎn)率不同形成的級差地租是級差地租。馬克思的地租理論雖然針對資本主義制度所作的分析，但卻包括了社會主義條件下的共同規(guī)律，我們社會主義國家同樣適用。我國確定的“土地承包期50年不變”的現(xiàn)實意義是為了充分保障農(nóng)民的利益，讓級差地租留給農(nóng)民使用。調(diào)動他們的積極性、主動性、創(chuàng)造性，從而保障他們的根本利益。而50年的土地承包期不變也正是默認土地承包經(jīng)營權可以在50年內(nèi)繼承。

　　（二）土地承包經(jīng)營權物權化的性質(zhì)決定其應具有可繼承性

　　首先，《民法通則》和《物權法》都明確了土地承包經(jīng)營權的用益物權的性質(zhì)。農(nóng)民通過承包土地是為了通過生產(chǎn)經(jīng)營為自己帶來利益，滿足自己的生活需求，是公民生存權的要求，是一種以財產(chǎn)利益為內(nèi)容，直接體現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營的物質(zhì)利益的財產(chǎn)權利。繼承權客體是指被繼承人死亡時遺留下來的個人合法財產(chǎn)，包括物質(zhì)利益（具體財產(chǎn)）和期待利益（抽象權利）。土地承包經(jīng)營權正符合抽象權利的性質(zhì)，承包方只有通過行使這種權力才能得到滿足其生產(chǎn)經(jīng)營的利益。它既然為承包方帶來物質(zhì)利益，在法律的限度內(nèi)就應承認其為農(nóng)民的一項合法財產(chǎn)。因此，我國《繼承法》承認物的所有權，用益物權中的建筑用地使用權，宅基地使用權，典權，地役權，擔保物權的可繼承性，而恰恰排除了土地承包經(jīng)營權作為繼承的客體，這是不合理的；其次，土地承包合同只是確定承包人對土地享有用益物權的一種形式，而不是創(chuàng)設承包人法律地位的唯一依據(jù)，即不能因為承包合同的存在而把承包方定義為債的關系中的一方當事人。因為土地的承包權是法律賦予的，不是一紙合同就可以創(chuàng)立的。土地承包合同只是將符合法律規(guī)定的農(nóng)民享有的這一權利通過更加明確的紙面形式來表現(xiàn)出來。因此土地承包合同充其量只能是這種權利取得的一種憑證。所以不能因為土地承包合同的存在而否定土地承包經(jīng)營權的物權性。所以農(nóng)村承包經(jīng)營權既然是一種物、權一種財產(chǎn)性權利，那么承包人在承包期限內(nèi)死亡的，承包權利應作為一種遺產(chǎn)成為繼承的客體供繼承人繼承。

　　（三）承認土地承包經(jīng)營權的可繼承性可以解決農(nóng)業(yè)規(guī)模經(jīng)營的問題

　　國家現(xiàn)在極力提倡土地使用權的流轉(zhuǎn)，但效果不是很明顯。H.孟德拉斯說過“賦予土地一種情感和神秘的價值是全世界農(nóng)民所持有的態(tài)度。”農(nóng)民對土地是有感情的，中國之所以在快速城市化的過程中沒有出現(xiàn)“拉美陷阱”現(xiàn)象中的貧民窟，在于土地在中國具有特殊的社會保障功能，基于這層意義農(nóng)民不會把土地使用權拿到市場上去交換。但是土地零碎化已經(jīng)阻礙了農(nóng)業(yè)的發(fā)展，如何讓實現(xiàn)土地的規(guī)模化，完全可以通過繼承這種穩(wěn)定的漸進傳遞式的方法去集中土地。

　　三、土地承包經(jīng)營權繼承的實踐操作

　　（一）土地承包經(jīng)營權繼承的原則

　　鑒于土地作為一種稀缺的資源，國家對土地的流轉(zhuǎn)也做出了一些限制性規(guī)定，因此為了使土地承包經(jīng)營權的繼承性能更好地發(fā)揮土地的綜合利用效力，應對其繼承性作一些明確的規(guī)定和技術性調(diào)整。在土地承包經(jīng)營權繼承的操作中應遵循以下原則：依法辦理土地繼承流轉(zhuǎn)手續(xù)；以土地規(guī)模生產(chǎn)為原則，避免零碎化；側(cè)重保障農(nóng)村戶口、缺乏勞動力、沒有生活來源繼承人的利益；男女平等原則；五是維護集體生產(chǎn)穩(wěn)定和社會公共利益至上原則。

　　（二）土地承包經(jīng)營權的繼承方法

　　在實際操作中首先繼承人的范圍應根據(jù)《繼承法》規(guī)定的繼承人順序依次確認；其次在繼承中還應貫徹平等與靈活相結(jié)合，具體繼承方法如下：

　　1、單一繼承。這種方法主要是在被繼承人以遺囑的形式指定一個繼承人，或者其他繼承人放棄、喪失繼承權時由繼承人中一人繼承土地承包權。同時這種方法也適用于繼承客體不易分割時的情形，如魚塘、果園等的繼承。

　　2、分別繼承。這種方法主要是在被繼承人沒有遺囑，繼承人均享有繼承權，并且都沒有明確放棄繼承權，繼承客體容易分割的情況下（如耕地）由繼承人分別繼承。但此種方式，在繼承時應考慮被繼承人的勞動能力，有勞動能力者可以適當多分，但其應作價補償無勞動能力者或部分喪失勞動能力的繼承人。

　　3、作價轉(zhuǎn)讓。這種方法主要是由于繼承人為非農(nóng)戶口、喪失勞動能力或不愿繼承時由繼承人協(xié)商將土地承包經(jīng)營權以其他方式轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓收益作為繼承客體進行繼承。在這個轉(zhuǎn)讓過程中應以家庭中新的戶主的名義簽訂土地流轉(zhuǎn)合同并到土地部門辦理登記手續(xù)。

　　4、優(yōu)先繼承。這種方法主要是由于繼承人對土地承包經(jīng)營權權繼承達不成有效的協(xié)議，此情況下由盡了主要贍養(yǎng)義務、擁有優(yōu)越耕作條件或農(nóng)村戶口的繼承人優(yōu)先繼承，但其應作價補償其他繼承人應得的份額，這個份額應該是平均份額。

　　四、結(jié)論

　　總之，土地作為農(nóng)民根本的生產(chǎn)資料，合理地確定土地的流轉(zhuǎn)是維護整個農(nóng)村社會秩序，保障國家生產(chǎn)安全、穩(wěn)定社會的基本因素。土地承包經(jīng)營權既然是法律賦予農(nóng)民維護生存的一項權利，那么作為權利主體的農(nóng)民就可以以作為或不作為的方式來實現(xiàn)這種權利，或按照自己的意思來轉(zhuǎn)讓這種權利。因此，繼承當然可以作為土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)的一種方式，繼承人也就當然可以作為其轉(zhuǎn)讓的對象。這樣不僅有利于維護農(nóng)村土地秩序，而且還有利于土地漸進式的規(guī)模經(jīng)營。

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