（三）施工合同因承包人資質(zhì)而無效時工程價款的確定問題

　　合同法第五十八條規(guī)定“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償”。對于建設(shè)工程施工合同而言，其特殊性在于合同履行的過程，就是承包人將勞動及建筑材料物化到建設(shè)工程的過程，即承包人付出了勞動，投入了資金，如施工企業(yè)墊付的資金、機(jī)械設(shè)備使用費、人工費等。在施|考試-大|工過程中，上述財產(chǎn)只是從一種形態(tài)轉(zhuǎn)化為另一種形態(tài)，其價值并未改變，并已全部轉(zhuǎn)移到新的建筑工程之中�；�于這一特殊性，合同被確認(rèn)無效后，發(fā)包人取得的財產(chǎn)形式上是承包人建設(shè)的工程，實際上是承包人對工程建設(shè)投入的勞務(wù)及建筑材料（工程價款），故承包人理應(yīng)得到合理補(bǔ)償。但因無法適用返還財產(chǎn)的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，故只能按照折價補(bǔ)償?shù)姆绞綄�無效合同予以處理。折價補(bǔ)償首先應(yīng)確定建造的建筑產(chǎn)品是否有價值，沒有價值就不補(bǔ)償，只能按過錯賠償損失。工程是否經(jīng)竣工驗收合格是衡量建筑物是否有價值的標(biāo)準(zhǔn)。驗收合格一般應(yīng)以建設(shè)行政主管部門的質(zhì)量評定機(jī)構(gòu)作出的認(rèn)定為準(zhǔn)。對其認(rèn)定，當(dāng)事人可以提出異議，如果提出的異議理由充分，應(yīng)當(dāng)支持當(dāng)事人重新評定的申請，并依據(jù)重新評定的結(jié)果，作為認(rèn)定建設(shè)工程質(zhì)量是否合格的參考。經(jīng)驗收合格的工程包括工程竣工后驗收合格和正在建設(shè)中的工程經(jīng)階段性驗收合格的工程。

　　1、合同無效但工程竣工驗收合格的處理。根據(jù)建設(shè)工程司法解釋》第二條的規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求按照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持”。該司法解釋并沒有規(guī)定建設(shè)工程驗收合格的，可以按照有效處理，而是確定建設(shè)工程施工合同無效，但驗收合格的，對結(jié)算等條款可以比照有效處理，發(fā)包人應(yīng)參照合同約定支付工程價款。在合同無效的情形下，參照合同約定支付工程款，這雖然與法理和現(xiàn)行法律有關(guān)無效合同的處理原則不盡一致，但這種處理方式符合簽約當(dāng)事人的真實意思，有利于保障工程質(zhì)量，也有利于案件的審理，平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，有助于取得良好的社會效果，也便于法院把握裁量標(biāo)準(zhǔn)，減少當(dāng)事人訴累。因此，在有約定工程驗收合格的情況下，合同無效不影響結(jié)算條款的效力，當(dāng)事人不得以合同無效為由申請鑒定。

　　雖然參照合同約定支付價款是處理合同無效，工程經(jīng)竣工驗收合格時發(fā)包人支付價款的一項基本原則，但在合同未約定工程價款或按照合同約定無法計算工程款時，如未完的工程，或者工程大規(guī)模改變設(shè)計的情況下往往發(fā)生這種情況。發(fā)包人和承包人就工程價款達(dá)不成協(xié)議的，經(jīng)當(dāng)事人申請，可以根據(jù)承包人的資質(zhì)參照合同有效的標(biāo)準(zhǔn)通過鑒定來確定工程款的數(shù)額。

　　2、合同無效且工程經(jīng)驗收不合格的處理。

　　建設(shè)工程司法解釋第三條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

　　修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；

　　修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持“，這一規(guī)定是以修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收是否合格作為分界點，明確了折價補(bǔ)償原則在合同無效、建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格案件中的適用：

　�。�1）合同無效，驗收不合格但可以修復(fù)的工程，工程價款可以合同約定的價款為基數(shù)，在此基礎(chǔ)上，承包人應(yīng)承擔(dān)返修義務(wù)，發(fā)包人可以請求減少價款，但減少的價款應(yīng)當(dāng)以建設(shè)工程的修復(fù)費用為尺度，或者也可以要求承包人承擔(dān)修復(fù)的費用，這種做法可以避免社會資源的浪費，平衡當(dāng)事人之間的利益。

　�。�2）對于經(jīng)驗收不合格，經(jīng)過專業(yè)部門鑒定建設(shè)工程的質(zhì)量缺陷無法通過修復(fù)予以彌補(bǔ)的，建設(shè)工程已經(jīng)失去價值，只能鏟掉重新建設(shè)，承包人要求支付工程款的，不予支持。這樣可以嚴(yán)格制裁違法行為，保證工程質(zhì)量，促進(jìn)建筑市場健康有序發(fā)展。

　　至于建設(shè)工程是否有利用價值，能否予以修復(fù)，一般應(yīng)由專業(yè)技術(shù)部門，如工程質(zhì)量驗收部門或者符合國家規(guī)定條件的質(zhì)量評定部門作出認(rèn)定。發(fā)包人在提出請求減少工程價款或者承包人承擔(dān)修復(fù)費用的主張后，并不妨礙和影響發(fā)包人向承包人主張合同無效其受到損失的賠償責(zé)任及締約過失責(zé)任。如果發(fā)包人對工程質(zhì)量缺陷具有過錯，承包人可以就合同無效，請求發(fā)包人承擔(dān)損失。但這一責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)當(dāng)在認(rèn)定發(fā)包人過錯程度的基礎(chǔ)上做出判斷。在法律有明確規(guī)定某方面的責(zé)任是承包人主要責(zé)任的情況下，發(fā)包人只能負(fù)次要責(zé)任。對于其承擔(dān)責(zé)任的多少，應(yīng)依據(jù)案件的具體情況及相關(guān)法律規(guī)定予以確定。