在美國，工程保函經(jīng)過100多年的應(yīng)用和發(fā)展，已經(jīng)形成相當(dāng)完善的制度體系。早在1894年，美國聯(lián)邦政府就頒布《赫德法令（Hurd Act）》，要求為政府工程提供擔(dān)保；到1935年，經(jīng)多年在實(shí)踐中反復(fù)修改后，正式頒布實(shí)施了《米勒法令（Miller Act）》以取代《赫德法令》。完善的工程保函制度體系對美國承包工程業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)控制起到非常積極有效的作用，同時(shí)還有利于保障合同履行、保證工期、保證工程質(zhì)量、提高投資效益、規(guī)范市場競爭和降低成本，促進(jìn)了美國承包工程業(yè)的快速發(fā)展。

　　工程保函是擔(dān)保人應(yīng)工程合同一方（委托人或被擔(dān)保人）的要求，向另一方（業(yè)主）作出書面承諾，當(dāng)委托人或被擔(dān)保人不履行合同或支付義務(wù)以使業(yè)主遭受損失時(shí)，擔(dān)保人在一定期限、一定金額內(nèi)代為履行合同或支付義務(wù)的一種工程保障機(jī)制。

　　承包工程的擔(dān)保保函（Security Bond或Surety Bond）與一般意義的擔(dān)保不同，它更強(qiáng)調(diào)保證履行合同所規(guī)定的義務(wù)，并為此擔(dān)保。因?yàn)闃I(yè)主花錢買的是工程產(chǎn)品，而不是耗費(fèi)時(shí)間與精力后買回賠款。所以在美國如果出現(xiàn)被擔(dān)保人違約，擔(dān)保人必須首先按合同規(guī)定的質(zhì)量、工期、造價(jià)等各項(xiàng)條件履約，而不僅僅是對損失進(jìn)行賠付。這種方式更大程度地保護(hù)了業(yè)主的利益，保證了工程項(xiàng)目的順利建成。為便于承擔(dān)實(shí)際的履約責(zé)任，在美國工程保函一般由專業(yè)化擔(dān)保公司出具，而不是由銀行出具。

　　美國目前采用的工程保函是高保額有條件保函模式。高保額是指履約保函通常為合同額的100%；有條件是指保函要求受益人在保函索賠時(shí)必須有證據(jù)證明承包商違約，如果證據(jù)證明是業(yè)主不履約所致，擔(dān)保人的擔(dān)保責(zé)任可以免除，這也體現(xiàn)了公平性原則。

　　美國工程保函的主要類型和內(nèi)容

　　在美國，工程保函主要有投標(biāo)保函、履約保函和支付保函3種類型。

　　投標(biāo)保函（Bid Bond）是擔(dān)保人對投標(biāo)人的業(yè)績、資格信譽(yù)、管理水平、財(cái)務(wù)狀況等進(jìn)行嚴(yán)格的預(yù)審后，向發(fā)包人擔(dān)保投標(biāo)人具有合格的資信和能力，中標(biāo)后將簽約并履約。擔(dān)保人的責(zé)任為：

　　1.承包人在投標(biāo)截止日以前投遞的標(biāo)書，在有效期內(nèi)不撤回；

　　2.承包人在收到中標(biāo)通知后必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)與發(fā)包人簽訂合同；3.在簽約時(shí)，根據(jù)發(fā)包人的要求，提供履約保函和付款保函。如果出現(xiàn)承包人違反上述責(zé)任，擔(dān)保方將負(fù)責(zé)賠償發(fā)包方的損失。投標(biāo)保函的擔(dān)保額一般為投標(biāo)價(jià)的5%～20%，通常不收取保費(fèi)。

　　履約保函（Performance Bond）是擔(dān)保承包商有能力承擔(dān)合同義務(wù)，實(shí)施并完成某項(xiàng)工程。履約保函通常覆蓋了預(yù)付款保函、維修保函和保留金保函，其擔(dān)保責(zé)任如下：承包商應(yīng)正確履行和遵守所簽合同中規(guī)定的承包商一方按合同的真實(shí)含義和意圖應(yīng)該履行和遵守的所有條款、條件和規(guī)定。如果因資金、技術(shù)、非自然災(zāi)害、非意外事故等原因?qū)е鲁邪�商違約，如施工過程中，承包人中途毀約、任意中斷工程、不按規(guī)定施工或破產(chǎn)、倒閉等，擔(dān)保人將采取多種措施，保證合同的履行，賠償業(yè)主因此造成的損失，直至達(dá)到保證金額為止。履約保函的擔(dān)保額一般為合同價(jià)的100%.保費(fèi)費(fèi)率為擔(dān)保額的1%～2%，特大型工程的費(fèi)率可能在0.5%以下。

　　支付保函（Payment Bond），是擔(dān)保承包商有能力按時(shí)支付與該工程項(xiàng)目有關(guān)的工人工資、分包商及供應(yīng)商的費(fèi)用，不會給業(yè)主帶來糾紛。支付保函的擔(dān)保額一般為合同價(jià)的40％～50%，特大項(xiàng)目另有規(guī)定，保費(fèi)費(fèi)率與履約保函相似。

　　米勒法令和小米勒法令

　　如上所述，美國對擔(dān)保有嚴(yán)格的法律規(guī)定，《米勒法令》是美國工程保函制度得以應(yīng)用并推廣的保障，它從法律上規(guī)定了必須進(jìn)行擔(dān)保的工程規(guī)模、范圍和金額。目前美國《米勒法令》的具體規(guī)定如下：聯(lián)邦政府承包工程項(xiàng)目（包括樓房及公共設(shè)施建設(shè)、改建和修復(fù)等），承包商必須提供100%合同價(jià)格的履約保函和最高達(dá)合同價(jià)50%的支付保函。支付保函的具體規(guī)定如下：對于合同額小于100萬美元的工程，其支付保函至少為合同額的50％；對于合同額在100萬～500萬美元的工程，其支付保函至少為合同額的40％；對于合同額超過500萬美元的工程，其支付保函額應(yīng)不低于250萬美元。

　　1942年，許多州通過了“小米勒法令（Little Miller Act）”，該法令要求所有州政府投資興建的項(xiàng)目必須得到擔(dān)保。目前，50個(gè)州模仿《米勒法令》制定了州公共承包工程項(xiàng)目擔(dān)保的相關(guān)條例，業(yè)內(nèi)稱“小米勒法令”，50個(gè)州有50個(gè)本質(zhì)相同、條款略有差異的“小米勒法令”。

　　美國的工程擔(dān)保公司及其資格

　　法律規(guī)定在美國境內(nèi)從事?lián)�保業(yè)務(wù)的公司必須經(jīng)美國財(cái)政部評估、批準(zhǔn)，且每年都要進(jìn)行復(fù)審。此外，在各個(gè)州進(jìn)行擔(dān)保業(yè)務(wù)，還必須經(jīng)所在州政府的批準(zhǔn)。美國財(cái)政部每年7月1日公布合格者名單，1年之內(nèi)有效，業(yè)內(nèi)稱T名單。T名單按公司名稱的起始字母排列，在每個(gè)公司中列出公司的全稱、NAIC（美國全國保險(xiǎn)協(xié)會）編號、公司營業(yè)地址和電話、單筆保函的最高限額、擔(dān)保許可證等級、被批準(zhǔn)允許做擔(dān)保的州名以及公司注冊所在州名。根據(jù)美國財(cái)政部2005年7月1日發(fā)布的資料，T名單上列有252家擔(dān)保公司，各擔(dān)保公司單筆合同擔(dān)保的最高限額從9.75億到13.2萬美元不等，這個(gè)單筆最高限額是根據(jù)擔(dān)保公司的法定公積的10%限定的，超過限額的項(xiàng)目，必須由T名單內(nèi)的擔(dān)保公司聯(lián)合擔(dān)�；蛴杀ｋU(xiǎn)商再保險(xiǎn)。單筆保函最高限額顯示了擔(dān)保公司的擔(dān)保能力，目前在美國從事工程保證擔(dān)保業(yè)務(wù)的專業(yè)保證擔(dān)保公司、保險(xiǎn)公司中，單筆最高限額在1億美元以上的有35家，1000萬～1億美元的有107家，100萬～1000萬美元的有87家，100萬美元以下的有23家。

　　在工程保函領(lǐng)域已經(jīng)從業(yè)50年有余的美國國際集團(tuán)（American International Group，Inc.簡稱AIG）是美國最大的工商保險(xiǎn)公司之一，世界市值第三大的金融機(jī)構(gòu)，僅次于花旗集團(tuán)和美國銀行。作為世界保險(xiǎn)和金融服務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)者和全球首屈一指的國際性保險(xiǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)，其業(yè)務(wù)遍及全球130多個(gè)國家及地區(qū)，股票在紐約證券交易所，美國ArcaEx電子證券交易市場，倫敦、巴黎、瑞士及東京的股票市場均有上市。在ENR全球最大225家國際承包商中，有48家企業(yè)均是AIG的客戶，每年有6000萬美元左右的保費(fèi)收入，中國建筑工程總公司也與其建立了長久的合作關(guān)系。AIG本身沒有列在T名單中，但其下屬的AHA、INSCOPEN和UNIFIRE在T名單中，其中AHA的單筆保函最高限額是4.3億美元，名列第11。

　　擔(dān)保人減少風(fēng)險(xiǎn)的措施

　　在美國，擔(dān)保人的賠付責(zé)任是以承包合同中承包商的全部合同責(zé)任為限，所以擔(dān)保人的最大利益就在于如何以最小的代價(jià)使工程順利完成。為了避免自身利益受損，美國的擔(dān)保人對于被擔(dān)保人的評估是極為嚴(yán)格的，對于索賠的反應(yīng)也是極為迅速的，因?yàn)槌邪�商違約所造成的任何一項(xiàng)工程造價(jià)的增加，包括對違約事件未能及時(shí)處理而造成損失的擴(kuò)大、逾期完工的罰金等，對于擔(dān)保人都意味著損失。擔(dān)保人進(jìn)行理賠調(diào)查的目的，一方面是要對承包商是否違約進(jìn)行認(rèn)定，另一方面也是為了尋找最為恰當(dāng)?shù)睦^續(xù)履約方案。高保額有條件保函模式使擔(dān)保人在避免承包商違約的同時(shí)，也督促業(yè)主嚴(yán)格履約，這對美國承包工程市場的健康發(fā)展起到了非常重要的作用，對承包商也起到了某種保護(hù)作用。

　　工程保函的金額能高達(dá)工程價(jià)款的100%，而收取的保費(fèi)卻不足2%，其責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)是很大的，因此，擔(dān)保人必須采取措施以減少和分散風(fēng)險(xiǎn)，主要措施有：

　　1.與被擔(dān)保人簽訂反擔(dān)保合同，要求被擔(dān)保人以自有資產(chǎn)、有價(jià)證券、個(gè)人資產(chǎn)、股權(quán)等提供反擔(dān)保，一旦發(fā)生問題，可以追償因提供擔(dān)保而發(fā)生的損失。

　　2.要求承包商向分包商取得分包保函，通常這也是承包商將工程分包給分包商的必要條件，同時(shí)能充分保證承包商的利益。

　　3.向保險(xiǎn)公司購買保函保險(xiǎn)。

　　4.分�；蚍Q作合作擔(dān)保，即若干個(gè)擔(dān)保人共同為一個(gè)被擔(dān)保人提供保函，分散擔(dān)保責(zé)任，同時(shí)，分保也是擔(dān)保人擴(kuò)大業(yè)務(wù)、增強(qiáng)擔(dān)保能力的一種手段。

　　工程保函的辦理方法

　　初次進(jìn)入美國承包工程市場的中國公司，其保函辦理較為復(fù)雜，需要較長時(shí)間，反擔(dān)保比例和保費(fèi)相應(yīng)也較高。其一般步驟如下：

　　1. 擔(dān)保公司用一段時(shí)間（約2～3個(gè)月）對承包人的財(cái)務(wù)狀況及業(yè)績、行業(yè)地位、海外市場戰(zhàn)略、資格信譽(yù)、管理水平等方面進(jìn)行嚴(yán)格的評估，其中最重要的是對財(cái)務(wù)狀況的評估，還需要到承包人的公司進(jìn)行調(diào)查，與有關(guān)人員面對面交流。

　　2. 經(jīng)過調(diào)查分析之后，計(jì)算出承包人的授信額度（Credit Line），并向擔(dān)保公司總部遞交一份評估報(bào)告。經(jīng)過總公司首席信用評估員和首席保險(xiǎn)人的聯(lián)合審查，批準(zhǔn)之后，授信額度便可生效，擔(dān)保人可以為該承包商提供授信額度范圍內(nèi)的擔(dān)保。

　　3. 承包人與擔(dān)保人之間要簽訂一份反擔(dān)保協(xié)議，也就是一般賠償協(xié)議。其目的在于當(dāng)發(fā)生問題時(shí)，擔(dān)保人可以追償因提供擔(dān)保而發(fā)生的損失。協(xié)議規(guī)定在中標(biāo)之后，由承包人先向擔(dān)保人提供備用信用證（Stand-By L/C），對于中國公司而言，該信用證可以由中國銀行、工商銀行或農(nóng)業(yè)銀行等銀行出具，其額度最高為擔(dān)保額的40％，收到信用證之后，擔(dān)保人再將履約保函和支付保函遞交給業(yè)主。

　　4. 至于投標(biāo)保函，擔(dān)保人一般可以免費(fèi)提供，前提是如果承包人中標(biāo)，擔(dān)保人將繼續(xù)為該承包人提供履約保函和支付保函，并收取保費(fèi)，費(fèi)率為合同價(jià)的1%～2%，特大型工程的費(fèi)率可能在0.5%以下。

　　由此可見，擔(dān)保公司不會貿(mào)然為一家承包商出具投標(biāo)保函，而是通過調(diào)查評估確認(rèn)該承包商確實(shí)有能力履約，中標(biāo)后能夠?yàn)樗�繼續(xù)出具履約保函和支付保函從而賺取保費(fèi)的前提下免費(fèi)提供投標(biāo)保函。由于美國的擔(dān)保公司對于初入該市場的中國公司不熟悉，所以對其首次的調(diào)查和評估更為嚴(yán)格細(xì)致，可能需要更多的程序，花費(fèi)更長的時(shí)間。當(dāng)投標(biāo)機(jī)會出現(xiàn)時(shí)，中國公司有可能因?yàn)檗k理保函的時(shí)間來不及而無法投標(biāo)。鑒于此，有意進(jìn)入美國承包工程市場的中國公司可以提前對美國的擔(dān)保公司進(jìn)行調(diào)查和接洽，找到最佳合作伙伴，提前啟動調(diào)查評估程序，獲得授信額度。一旦出現(xiàn)合適的投標(biāo)機(jī)會，即可利用該授信額度辦理工程保函。這樣也有利于提高公司的競爭力，使其在激烈競爭中多一份籌碼。