《招標(biāo)投標(biāo)法》、《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》等有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法律、規(guī)章，對規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，保護國家利益、社會公共利益和招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，提高經(jīng)濟效益，保證項目質(zhì)量發(fā)揮了很大作用。2003年5月1日開始施行的《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》和2003年8月1日開始施行的《工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)辦法》，對建設(shè)工程項目勘察設(shè)計施工招標(biāo)投標(biāo)活動作出了更加具體明確的規(guī)定，這必將進一步規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動。

　　本人現(xiàn)結(jié)合《招標(biāo)投標(biāo)法》和《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》有關(guān)規(guī)定，就工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)過程中的違法違規(guī)行為及其處理規(guī)則作一個簡單分析。

　　在對違法違規(guī)招標(biāo)投標(biāo)行為及其處理規(guī)則進行分析之前，我們有必要對招標(biāo)投標(biāo)行為的法律性質(zhì)作一個簡要解析。

　　《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。建設(shè)工程施工合同的訂立同樣要采取要約、承諾方式�！逗贤�法》規(guī)定，招標(biāo)人發(fā)布招標(biāo)公告的行為屬于要約邀請。據(jù)此規(guī)定，投標(biāo)人投標(biāo)的行為應(yīng)屬于要約，招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的行為應(yīng)屬于承諾。招標(biāo)投標(biāo)行為不僅具有要約邀請、要約、承諾的一般法律特征，同時，因其是一種競爭機制的合同訂立方式，故其還具有許多的特殊性，所以說招標(biāo)投標(biāo)行為是要約邀請、要約、承諾的一種特殊表現(xiàn)形式。正是基于此，《招標(biāo)投標(biāo)法》、《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》等有關(guān)法律、規(guī)章才對招標(biāo)、投標(biāo)和開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)等招標(biāo)投標(biāo)行為作出了不完全相同于要約邀請、要約、承諾的更加具體的要求和更加嚴(yán)格的限制。現(xiàn)在我們轉(zhuǎn)換一個視角，通過對違法違規(guī)招標(biāo)投標(biāo)行為及其處理規(guī)則的分析，以達到加深理解招標(biāo)投標(biāo)的法律規(guī)則，同時可以更好地分清招標(biāo)投標(biāo)過程中的違法違規(guī)行為，正確掌握各種違法違規(guī)行為的處理規(guī)則，規(guī)范合法地進行招標(biāo)投標(biāo)活動，減少招標(biāo)投標(biāo)糾紛的發(fā)生。

　　因違法違規(guī)招標(biāo)投標(biāo)行為的法律性質(zhì)、違法程度和法律后果不同，其處理規(guī)則也不盡相同。

　　現(xiàn)按照招標(biāo)投標(biāo)的程序和違法違規(guī)招標(biāo)投標(biāo)行為的不同處理規(guī)則，對違法違規(guī)招標(biāo)投標(biāo)行為進行以下分類分析。

　　一、 有關(guān)招標(biāo)的違法違規(guī)行為及其處理規(guī)則：

　　（一）招標(biāo)無效

　　招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)有下列情形之一的，有關(guān)行政監(jiān)督部門可責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重，招標(biāo)無效。被認定招標(biāo)無效的應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)：

　　1、未在指定的媒介發(fā)布招標(biāo)公告的；

　　2、邀請招標(biāo)不依法發(fā)出投標(biāo)邀請書的；

　　3、自招標(biāo)文件或資格預(yù)審文件出售之日起至停止出售之日止，少于五個工作日的；

　　4、依法必須招標(biāo)的項目，自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至提交投標(biāo)文件截止之日止，少于二十日的；

　　5、應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)而不公開招標(biāo)的；

　　6、不具備招標(biāo)條件而進行招標(biāo)的；

　　7、應(yīng)當(dāng)履行核準(zhǔn)手續(xù)而未履行的；

　　8、不按項目審批部門核準(zhǔn)內(nèi)容進行招標(biāo)的；

　　9、在提交投標(biāo)文件截止時間后接收投標(biāo)文件的；

　　10、投標(biāo)人數(shù)量不符合法定要求不重新招標(biāo)的。

　�。ǘ�）招標(biāo)賠償

　　招標(biāo)人在發(fā)布招標(biāo)公告、發(fā)出投標(biāo)邀請書或者發(fā)出招標(biāo)文件或資格預(yù)審文件后終止招標(biāo)，給潛在投標(biāo)人或投標(biāo)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　二、有關(guān)投標(biāo)的違法違規(guī)行為及其處理規(guī)則：

　　（一）招標(biāo)人不予受理

　　投標(biāo)文件有下列情形之一的，招標(biāo)人不予受理：

　　1、逾期送達的或者未送達指定地點的；

　　2、未按招標(biāo)文件要求密封的。

　�。ǘ�）按照廢標(biāo)處理

　　投標(biāo)文件有下列情形之一的，由評標(biāo)委員會初審后按廢標(biāo)處理：

　　1、無單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權(quán)的代理人簽字或蓋章的；

　　2、未按規(guī)定的格式填寫，內(nèi)容不全或關(guān)鍵字跡模糊、無法辨認的；

　　3、投標(biāo)人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標(biāo)文件，或在一份投標(biāo)文件中對同一項目報兩份或多個報價，且未聲明哪一個有效，按招標(biāo)文件規(guī)定提交備送投標(biāo)方案的除外；

　　4、投標(biāo)人名稱或組織結(jié)構(gòu)與資格預(yù)審時不一致的；

　　5、未按招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的；

　　6、聯(lián)合體投標(biāo)未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議的。

　�。ㄈ�）招標(biāo)人有權(quán)拒絕

　　投標(biāo)人有下列情況之一的，招標(biāo)人有權(quán)拒絕：

　　1、投標(biāo)文件不響應(yīng)招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求和條件的；

　　2、在提交投標(biāo)文件截止時間后到招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)有效期終止之前，投標(biāo)人補充、修改、替代投標(biāo)文件的；

　　3、聯(lián)合體參加資格預(yù)審并獲通過的，其組成的變化使聯(lián)合體削弱了競爭，含有事先未經(jīng)過資格預(yù)審或資格預(yù)審不合格的法人或者其他組織，或者聯(lián)合體的資質(zhì)降到資格預(yù)審文件中規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)以下的。

　　三、違反禁止規(guī)定的招標(biāo)投標(biāo)行為

　�。ㄒ唬┲袠�(biāo)無效

　　有下列情形之一的，中標(biāo)無效，給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。其中依法必須進行施工招標(biāo)的項目，應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的中標(biāo)條件，從其余投標(biāo)人中重新確定中標(biāo)人或者依照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定重新招標(biāo)：

　　1、招標(biāo)代理機構(gòu)違反招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動有關(guān)的情況和資料的，或者與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的，以上行為影響中標(biāo)結(jié)果，并且中標(biāo)人為以上行為的受益人的；

　　2、依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況的，或者泄露標(biāo)的，其行為影響中標(biāo)結(jié)果，并且中標(biāo)人為以上行為的受益人的；

　　3、投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄手段謀取中標(biāo)的；

　　4、投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的；

　　5、依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人違反招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的，以上行為影響中標(biāo)結(jié)果的；

　　6、招標(biāo)人在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的，依法必須進行招標(biāo)的項目在所有投標(biāo)被評標(biāo)委員會否決后自行確定中標(biāo)人的。

　　下列行為屬于投標(biāo)人串通投標(biāo)：

　　1、投標(biāo)人之間相互約定抬高或壓低投標(biāo)報價；

　　2、投標(biāo)人之間相互約定，在招標(biāo)項目中分別以高、中、低價報價；

　　3、投標(biāo)人之間先進行內(nèi)部競價，內(nèi)定中標(biāo)人，然后再參加投標(biāo)。

　　下列行為屬于招標(biāo)人與投標(biāo)人串通招標(biāo)：

　　1、招標(biāo)人在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件，并將投標(biāo)情況告知其他投標(biāo)人或者協(xié)助投標(biāo)人撤換投標(biāo)文件，更改報價；

　　2、招標(biāo)人向投標(biāo)人泄露標(biāo)底；

　　3、招標(biāo)人與投標(biāo)人商定，投標(biāo)時壓低或抬高標(biāo)價，中標(biāo)后再給投標(biāo)人或招標(biāo)人額外補償；

　　4、招標(biāo)人預(yù)先內(nèi)定中標(biāo)人；

　　5、其他串通投標(biāo)行為。

　　下列行為屬于投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)：

　　投標(biāo)人掛靠其他施工單位，或從其他單位通過轉(zhuǎn)讓或租借的方式獲取資格或資質(zhì)證書，或者由其他單位及法定代表人在自己編制的投標(biāo)文件上加蓋印章和簽字行為。

　　（二）責(zé)令改正

　　有下列情況之一的，有關(guān)行政監(jiān)督部門可責(zé)令改正，并可對有關(guān)單位和人員進行行政處罰：

　　1、違反招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，必須進行招標(biāo)的項目而不招標(biāo)的，將必須進行招標(biāo)的項目化整為零或者以其他方式規(guī)避招標(biāo)的；

　　2、招標(biāo)人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人的，對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇的，強制要求投標(biāo)人組成聯(lián)合體共同投標(biāo)的，或者限制投標(biāo)人之間競爭的；

　　3、招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的；

　　4、任何單位違反招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，限制或排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)的，為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機構(gòu)的，強制招標(biāo)人委托代理機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜的，或者以其他方式干涉招標(biāo)投標(biāo)活動的。

　　根據(jù)《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》，必須進行招標(biāo)的項目為：

　�。�1）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公共安全的項目；

　�。�2）全部或者部分使用國有資金投資或國家融資的項目；

　�。�3）使用國際組織或國外政府貸款、援助資金的項目。

　　上列各類工程建設(shè)項目達到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進行招標(biāo)：

　　（1）施工單項合同結(jié)算價在200萬元以上；

　　（2）單項合同結(jié)算價低于以上標(biāo)準(zhǔn)，但項目總投資額在3000萬元以上的。

　　招標(biāo)人以不合理的條件限制或排斥潛在投標(biāo)人指：

　�。�1）招標(biāo)文件中規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求或標(biāo)明某一特定的專利、商標(biāo)、名稱、設(shè)計、原產(chǎn)地或生產(chǎn)供應(yīng)者；

　�。�2）以不合理的標(biāo)段或工期限制或排斥潛在投標(biāo)人或投標(biāo)人；

　�。�3）含有傾向或排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。

　　四、有關(guān)評標(biāo)的違法違規(guī)行為及其處理規(guī)則

　　評標(biāo)過程有下列情況之一的，評標(biāo)無效，應(yīng)當(dāng)依法重新進行評標(biāo)或者重新進行招標(biāo)。

　　1、使用招標(biāo)文件沒有確定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法的；

　　2、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法含有傾向或排斥投標(biāo)人的內(nèi)容，妨礙或限制投標(biāo)人之間競爭，且影響評標(biāo)結(jié)果的；

　　3、應(yīng)當(dāng)回避擔(dān)任評標(biāo)委員會成員的人參與評標(biāo)的；

　　4、評標(biāo)委員會的組建及人員組成不符合法定要求的；

　　5、評標(biāo)委員會及其成員在評標(biāo)過程中有違法行為，且影響評標(biāo)結(jié)果的。

　　五、有關(guān)中標(biāo)的違法違規(guī)行為及其處理規(guī)則

　　（一）拒絕提交履約保證金

　　中標(biāo)人拒絕提交招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交的履約保證金或者其他形式履約擔(dān)保金的，視為放棄中標(biāo)項目。

　�。ǘ�）不履行訂立合同義務(wù)

　　招標(biāo)人不履行與中標(biāo)人訂立的合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還中標(biāo)人的履約保證金，給中標(biāo)人造成的損失超過返還履約保證金的，還應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償；沒有提交履約保證金的，應(yīng)當(dāng)對中標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　中標(biāo)人不履行與招標(biāo)人訂立的合同的，履約保證金不予退還，給招標(biāo)造成的損失超過履約保證金數(shù)額的，還應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償；沒有提交履約保證金的，應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　（三）改變或放棄中標(biāo)

　　招標(biāo)人不按規(guī)定期限確定中標(biāo)人的，或者中標(biāo)通知書發(fā)出后，改變中標(biāo)結(jié)果的，無正當(dāng)理由不與中標(biāo)人簽訂合同的，或者在簽訂合同時向中標(biāo)人提出附加條件或者更改合同實質(zhì)性內(nèi)容的，并造成中標(biāo)人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　中標(biāo)通知書發(fā)出后，中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的，無正當(dāng)理由不與招標(biāo)人簽訂合同的，在簽訂合同時向招標(biāo)人提出附加條件或者更改合同實質(zhì)性內(nèi)容的，或者拒不提交所要求的履約保證金的，招標(biāo)人可取消其中標(biāo)資格，并沒收其投標(biāo)保證金，給招標(biāo)人的損失超過投標(biāo)保證金數(shù)額的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償；沒有提交投標(biāo)保證金的，應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。