【學員問題】訂立建設工程施工合同？

　　【解答】為了保證建設工程施工合同的合法訂立，應注意以下幾個主要方面：

　�。╨）施工合同的訂立條件

　　建設工程施工合同主體一般只能是法人。發(fā)包人一般只能是經(jīng)過批準進行工程項目建設的法人，必須有國家批準的建設項目。落實投資計劃，并且應當具備相應的協(xié)調(diào)能力；承包人必須具備法人資格，而且具備與工程施工要求相應的施工資質(zhì)。施工項目

　　應滿足以下條件：

　　1）初步設計已經(jīng)批準；

　　2）工程項目已經(jīng)列入年度建設計劃；

　　3）有能夠滿足施工需要的設計文件和有關技術資料；

　　4）建設資金和主要建筑材料設備來源已經(jīng)落實；

　　5）招標工程，中標通知書已經(jīng)下達。

　�。�2）施工合同訂立的原則

　　建設工程施工合同的訂立應遵循以下原則：

　　l）遵守法律、法規(guī)、國家計劃、維護社會公共利益。建設工程施工合同的履行對國家經(jīng)濟發(fā)展、社會生活有重要的影響，國家有許多強制性的管理規(guī)定，施工合同當事人都必須遵守。施工合同的訂立不得損害社會公共利益。

　　2）平等、自愿原則。施工合同的當事人雙方是平等的主體，他們通過平等協(xié)商，自愿確立和調(diào)整相互間的權利、義務關系。自愿原則是市場經(jīng)濟的客觀要求。

　　3）公平、誠實信用原則。公平、誠實信用是民事活動的最重要的基本原則。公平、誠實信用原則，要求當事人在訂立和履行合同，以及合同終止后的全過程中，都要講誠實，重信用，相互協(xié)作。不得濫用權利。施工合同當事人從合同的訂立開始就應遵循這一原則：

　�。�3）施工合同訂立的形式與程序

　　l）施工合同訂立的形式。建設工程施工合同必須采用書面形式，并參照標準合同文本簽訂。

　　2）施工合同的訂立程序。合同法把訂合同的過程分解為要約與承諾兩個環(huán)節(jié)。工程施工合同的訂立程序，亦可分為要約與承諾兩個環(huán)節(jié)。但因工程建設本身的復雜性和重要性，使雙方磋商的時間延長，又因為建設工程采用招標承包制，摻入了更為復雜的因素，使得合同的訂立，無論對建設單位還是承包單位，都成一項十分艱巨的工作。

　　工程建設的招標。一般不指向某個特定的承包單位，也不提出訂立工程承包合同的具體條件，即使招標方提供了招標文件，因不具備標價等主要合同條件，在法律上還不具備要約性質(zhì)。但招標是一種與合同成立有密切關系的行為，其目的是通過招標廣告或招標文件，引起承包單位提出合同條件——投標（要約）。這是訂立工程承包合同的前期行為，通稱為要約邀請。因此，招標并不發(fā)生如同要約一樣的約束力，投標人并不因為收到招標文件就當然享有訂合同的權利，但又絕不能認為招標毫無約束力。在招標廣告規(guī)定的時間內(nèi)。凡遞送投標申請表的承包單位，一旦資格預審合格，應被賦予投標人資格。

　　投標人的投標，類同于向招標人提出一項要約。要約的具體形式是標函，標函中具體載明標價、工期、質(zhì)量等級、施工方法等。投標標函應以特定方式送達招標單位，至決標之時，存在約束力。一方面投標人在此期間應受自己標函的約束，不得任意撤回或變更投標內(nèi)容；另一方面，招標單位收到標函后，除無效外，須賦予投標者參加決標的資格，凡開標前送達標函的，招標單位不得拒絕接受。

　　建設單位的決標，類同于承諾。決標后，中標單位與招標單位之間便存在合同關系，雙方均受其約束。但作為雙方合意結(jié)果的合同協(xié)議書須經(jīng)合同洽談才能形成。

　　《招標投標法》規(guī)定，中標通知書發(fā)出30d內(nèi)，中標單位應與建設單位依據(jù)招標文件、投標書等簽訂施工合同。簽訂合同的承包方必須是中標的施工企業(yè)，投標書中已確定的合同條款在簽訂時不得更改，合同價應與中標價相一致。

　　以上內(nèi)容均根據(jù)學員實際工作中遇到的問題整理而成，供參考，如有問題請及時溝通、指正。