眾所周知，建設(shè)工程項目大多具有建設(shè)周期長、投資大、技術(shù)要求高、參建單位多等特點，而且建設(shè)施工中不可預(yù)見因素較多，這使得建筑行業(yè)成為了受財產(chǎn)、人身和責(zé)任等風(fēng)險影響的高風(fēng)險行業(yè)，同時也決定了風(fēng)險管理的必要性、重要性以及進(jìn)行有效的風(fēng)險管理的難度。一般而言，風(fēng)險管理技術(shù)包括控制性和財務(wù)性兩種，而財務(wù)性風(fēng)險管理技術(shù)則又包括風(fēng)險自留和風(fēng)險轉(zhuǎn)移兩種。工程保險是風(fēng)險轉(zhuǎn)移中的保險轉(zhuǎn)移，即通過購買保險的方式支付一定的保險費(fèi)，將風(fēng)險向有專門管理技術(shù)和人才的保險公司轉(zhuǎn)移。作為一項非常有效并且容易操作的風(fēng)險管理技術(shù)，工程保險在西方發(fā)達(dá)國家得以廣泛應(yīng)用，并已被寫入FIDIC（國際咨詢工程師聯(lián)合會）、AIA（美國建筑師協(xié)會）、ICE（英國土木工程師協(xié)會）等制訂的標(biāo)準(zhǔn)合同文件中，成為西方國家工程承包合同的必備條款之一。

　　一、我國工程保險的現(xiàn)狀和問題

　　改革開放以后，工程保險制度被引入我國并逐步得以推廣和落實。隨著我國建筑業(yè)和保險業(yè)的發(fā)展，工程保險在國內(nèi)得到了一定的發(fā)展，為我國建筑市場的繁榮和健康發(fā)展起到了一定的作用。但是，與蒸蒸日上、快速發(fā)展的建筑業(yè)相比，我國工程保險業(yè)的發(fā)展卻不盡人意，亟需大力拓展。

　　目前，我國工程保險的現(xiàn)狀和存在問題主要有：工程風(fēng)險意識薄弱；缺乏系統(tǒng)的相關(guān)法規(guī)制度；工程保險的市場主體能力弱；競爭不規(guī)范；缺乏工程風(fēng)險管理咨詢機(jī)構(gòu)；保險費(fèi)用的來源不明；建設(shè)工程施工茍同（示范文本）不完善等。

　　針對上述問題，國內(nèi)許多學(xué)者都撰文提出了相應(yīng)的改進(jìn)措施。但是，針對合同示范文本的修訂的討論卻比較少。而施工合同作為工程項目任務(wù)委托和承接的法律依據(jù)，是工程實施過程中雙方的最高行為準(zhǔn)則。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，工程建設(shè)的管理應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律和合同進(jìn)行，建筑市場中的主體各方，包括建設(shè)單位、勘察設(shè)計單位、施工單位、監(jiān)理單位、咨詢單位、材料供應(yīng)單位等都要依靠合同確立相互之間的關(guān)系。因此，完善的工程合同文本不僅可以規(guī)范合同雙方的行為，而且也有利于工程保險的推廣和實施。如在施工合同中，可以明確建設(shè)工程承發(fā)包雙方的風(fēng)險分擔(dān)、需要承包商投保的工程保險險種以及保費(fèi)的來源等。但是，在現(xiàn)行的建設(shè)部與國家工商行政管理局聯(lián)合頒布的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》中并未對工程保險做出詳盡而完善的規(guī)定。

　　二、現(xiàn)行《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》中存在的問題

　　現(xiàn)行的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》是建設(shè)部與國家工商行政管理局在1999年聯(lián)合頒布實施的。相對于舊版施工合同示范文本（1991年版）而言，它更加突出了國際性、系統(tǒng)性、科學(xué)性等特點，更好地體現(xiàn)了示范文本應(yīng)有的完備性、平等性、合法性、協(xié)商性等原則。在工程保險方面，新版施工合同示范文本新增加的條款包括：

　　——運(yùn)至施工場地內(nèi)用于工程的材料和待安裝設(shè)備由發(fā)包人辦理保險，并支付保險費(fèi)用（40.2）。

　　——發(fā)包人可以將有關(guān)保險事項委托承包人辦理，費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)（40.3）。

　　——承包人必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險，并為施工場地內(nèi)自有人員生命財產(chǎn)和施工機(jī)械設(shè)備辦理保險，支付保險費(fèi)用（40.4）。

　　修改的條款是將舊版的 保險事故發(fā)生后，乙方向甲方報告 修改為 保險事故發(fā)生時，發(fā)包人/承包人有責(zé)任盡力采取必要的措施，防止或者減少損失。

　　雖然現(xiàn)行《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》較舊版本有了較大的改進(jìn)，但隨著我國建筑業(yè)的蓬勃發(fā)展，其在實際工程的應(yīng)用中仍暴露出一定的問題：

　　1、保費(fèi)來源不明

　　在目前的建設(shè)管理體制下，規(guī)定了大中型建設(shè)項目的不可預(yù)見費(fèi)，而沒有具體的保險費(fèi)用交納辦法。在建設(shè)部、財政部共同印發(fā)的建標(biāo)[2003]206號文件中規(guī)定， 建筑安裝工程費(fèi)由直接費(fèi)、間接費(fèi)、利潤和稅金組成 ，在其 間接費(fèi) 的 規(guī)費(fèi) 項中包含了 危險作業(yè)意外傷害保險 ，它是按照建筑法規(guī)定由企業(yè)為從事危險行業(yè)的建筑安裝施工人員支付的意外傷害保險。在 間接費(fèi) 的 企業(yè)管理費(fèi) 項中有 財產(chǎn)保險費(fèi) ，其支出僅限于施工管理用財產(chǎn)、車輛保險等費(fèi)用。對于建筑工程一切險、安裝工程一切險，以及機(jī)器損壞保險等，則被列入建設(shè)投資中的工程建設(shè)其他費(fèi)用，并且是非強(qiáng)制性的，而在國際工程中，這些保險被列入建安工程費(fèi)用的間接費(fèi)。

　　2.保險項目太少

　　現(xiàn)行文本只明確了對建設(shè)工程、施工場內(nèi)的甲方人員、第三方生命財產(chǎn)、運(yùn)至施工場地內(nèi)用于工程的材料和待安裝設(shè)備、從事危險作業(yè)的職工等辦理保險，但對于雇主責(zé)任險、機(jī)動車輛保險等險種則只字不提。

　　3.險種設(shè)置不合理

　　如可將建設(shè)工程本身、第三方生命財產(chǎn)、運(yùn)至施工場地內(nèi)用于工程的材料和待安裝設(shè)備等的保險都納入附加第三者責(zé)任險的 建筑工程一切險 承保范圍內(nèi)。

　　4.條款制訂不完善

　　只明確了某些險種的投保方法，并未說明相應(yīng)的檢查、補(bǔ)救措施等。另外，并未明確風(fēng)險的分擔(dān)、可保風(fēng)險的范圍等。

　　三、施工合同保險條款的設(shè)計

　　基于合同的重要性和現(xiàn)行《建筑工程施工合同（示范文本）》中暴露出來的問題，本文在認(rèn)真分析現(xiàn)行《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的基礎(chǔ)上，借鑒了FIDIC合同文本和我國的《水利水電土建工程施工合同》等成熟合同文本，擬修訂了施工合同示范文本的 保險 相關(guān)條款，以期對我國工程保險的研究和發(fā)展起到一定借鑒作用。

　　（一）第40.1款：風(fēng)險分擔(dān)

　�。�1） 發(fā)包方承擔(dān)的風(fēng)險

　　非承包方負(fù)責(zé)提供的因工程設(shè)計不當(dāng)造成的損失或損壞；

　　由發(fā)包方責(zé)任造成的設(shè)備的損失或損壞；

　　發(fā)包方提供并列入合同文件的水文地質(zhì)資料未能預(yù)計到的自然因素，以及一個有經(jīng)驗的承包方通常無法預(yù)測和防范的其他自然災(zāi)害造成的損失或損失；戰(zhàn)爭、動亂、政變等社會風(fēng)險；列入合同文件的水文地質(zhì)資料未能預(yù)計到的自然因素，以及一個有經(jīng)驗的承包方通常無法預(yù)測和防范的其他自然災(zāi)害造成的損失或損失；戰(zhàn)爭、動亂、政變等社會風(fēng)險；

　　其他發(fā)包方原因造成的損失或損壞。

　　（2）承包方承擔(dān)的風(fēng)險

　　除發(fā)包方承擔(dān)的風(fēng)險外的其他風(fēng)險，都由承包方來承擔(dān)。

　　（二）第40.2款：保險種類

　　（1）建筑工程一切險（附第三者責(zé)任險）/安裝工程一切險（附第三者責(zé)任險）

　　承包方應(yīng)以承包方和發(fā)包方的共同名義投保建筑工程一切險（附第三者責(zé)任險）/安裝工程一切險（附第三者責(zé)任險），并以承包方的名義投保施工設(shè)備險，并使之持續(xù)有效。保險金額的最低限額應(yīng)不少于全部重置成本，包括補(bǔ)償拆除和移走廢棄物以及專業(yè)服務(wù)費(fèi)和利潤（一般為15%，也可由雙方在專用條款中約定）。保險費(fèi)應(yīng)在工程量清單中單獨列出，但在投保時需由承包方和發(fā)包方共同協(xié)商。保險范圍是在保險合同約定的保險期限內(nèi)發(fā)生雙方規(guī)定的除外責(zé)任以外的工程（包括材料和設(shè)備）、施工設(shè)備等的損失及因施工造成的第三者人身傷害及財產(chǎn)損失。

　　（2）人員的事故保險

　　承包方應(yīng)以發(fā)包方和承包方的聯(lián)合名義辦理人身意外保險，并使之保持有效。該保險每次事故的最低限額應(yīng)不少于投標(biāo)函附錄中規(guī)定的限額，對于事故的次數(shù)不應(yīng)設(shè)限制。承保范圍是由于執(zhí)行本合同引起的任何人員（建筑工程一切險/安裝工程一切險中的 第三者 及下款 承包方人員的保險 中規(guī)定的被投保人員除外）的傷亡，或與之有關(guān)的任何賠償費(fèi)、訴訟費(fèi)和其他相關(guān)費(fèi)用，但需在保險合同雙方約定的風(fēng)險范圍和保險責(zé)任內(nèi)。保險費(fèi)用在工程量清單中單獨列出，但在投保時需由承包方和發(fā)包方雙方協(xié)商決定。

　　（3）承包方人員的保險

　　承包方應(yīng)辦理雇主責(zé)任險，并使之保持有效。承保范圍是承包方為執(zhí)行本合同所雇用的所有人員（包括分包人員）的傷害、疾病、病疫或死亡所導(dǎo)致的一切訴訟費(fèi)用、賠償費(fèi)用或其他費(fèi)用。承包方可要求其分包商為其雇用人員辦理雇主責(zé)任險，但發(fā)包方只追究總承包方的責(zé)任，同時這也無法免除由于承包方原因造成分包商損失所應(yīng)該擔(dān)負(fù)的賠償責(zé)任。保險費(fèi)用由承包方自己承擔(dān)。

　　（4）十年責(zé)任險和兩年責(zé)任險

　　承包方應(yīng)投保十年責(zé)任險和兩年責(zé)任險，并使之保持有效。承保范圍是在工程竣工后的十年內(nèi)主體部分、兩年內(nèi)建筑設(shè)備是由于發(fā)生于竣工之前的原因所造成的損失，但由于承包方、其雇員或其代理人造成的損失除外。保險費(fèi)用由承包方自己承擔(dān)。

　　（三）第40.3款對保險的總體要求

　�。�1）未收回款項處理

　　任何未保險或未能從保險公司收回的金額，應(yīng)由承包方和（或）發(fā)包方按責(zé)任、義務(wù)分別承擔(dān)。但是，如果承包方未能按照合同要求辦理保險并使之有效，并且發(fā)包方并未批準(zhǔn)將其作為一項工作的刪減，也沒有為與此類違約相關(guān)的險別辦理保險，則任何未通過此類保險本可收回的款項應(yīng)由承包方支付給發(fā)包方。

　　（2）保險憑證要求

　　在投標(biāo)函附錄中規(guī)定的期限（從開工日期算起）內(nèi)，承包方應(yīng)向發(fā)包方提供按合同要求投保的各種保險生效的證明，并在規(guī)定的時間內(nèi)提供保險單副本給發(fā)包方。向發(fā)包方提供證明和副本的同時，需通知工程師。

　　（3）保險條款要求

　　保險條款應(yīng)與中標(biāo)函簽發(fā)前雙方約定的總條款一致。未經(jīng)一方事先批準(zhǔn)，另一方不得擅自對保險條款做出實質(zhì)性變動。如果保險公司做出（或預(yù)做出）任何實質(zhì)性變動，保險公司先行通知的一方有義務(wù)通知另一方。承包方應(yīng)將工程施工性質(zhì)、范圍或進(jìn)度計劃等方面的變化情況及時通知保險公司。

　　（4）補(bǔ)救措施

　　若承包方并未按合同的要求投保所有保險，或沒有在規(guī)定的期限內(nèi)向發(fā)包方提交證明或保險單副本，則在任何此種情況下，發(fā)包方均可以投保任何此種保險，且使其保持有效，并支付所有支出金額，同時發(fā)包方隨時可從任何應(yīng)付或?qū)⒏督o承包方的款項中扣除己支付的該項費(fèi)用，或視為到期債務(wù)向承包方收回上述費(fèi)用。