摘 要：結(jié)合工作實(shí)踐，針對合同起草、審核及履行各環(huán)節(jié)談一談對合同風(fēng)險(xiǎn)防范的一些認(rèn)識(shí)和見解。

　　關(guān)鍵詞：合同風(fēng)險(xiǎn)；防范；基礎(chǔ)；保障

　　眾所周知， 企業(yè) 在日常經(jīng)營過程中離不開合同，一份合同就像是一面反映企業(yè)經(jīng)營狀況的鏡子，透過合同你可以感受到一家企業(yè)對合同是否重視、法治氛圍是否濃厚、市場意識(shí)是否強(qiáng)烈、業(yè)務(wù)管理是否精細(xì)、業(yè)務(wù)流程是否合理、合同經(jīng)辦員工是否盡心。筆者結(jié)合自己的工作實(shí)踐，針對合同起草、審核及履行各環(huán)節(jié)談一談對合同風(fēng)險(xiǎn)防范的一些認(rèn)識(shí)和見解。

　　1、合同起草是風(fēng)險(xiǎn)防范的基礎(chǔ)

　　1.1關(guān)鍵條款約定明確

　　筆者曾經(jīng)經(jīng)辦過一起工程施工合同糾紛案件，該工程項(xiàng)目包括幾個(gè)標(biāo)段，我方合同內(nèi)的價(jià)格條款援引了另一標(biāo)段的價(jià)格但證明該價(jià)格的證據(jù)材料是復(fù)印件。由于第三方不予配合導(dǎo)致我方不能提供證據(jù)原件，加之我方提出的調(diào)查取證申請法院亦未受理，最后只能通過鑒定來確認(rèn)結(jié)算價(jià)格。這一案例充分說明對于關(guān)鍵性條款最好不要采取援引的方式，如果進(jìn)行援引也要拿到被援引文件的原件，否則在訴訟中就要承擔(dān)“舉證不能”的 法律 風(fēng)險(xiǎn)，而且還要支付額外的成本來實(shí)現(xiàn)訴訟目的，這無疑增加了企業(yè)的負(fù)擔(dān)。

　　1.2縮略用語應(yīng)作定義

　　合同語言追求言簡意賅，但并不是說只要簽約時(shí)雙方經(jīng)辦人員能明白用意就可以任意縮略。凡是在合同內(nèi)落字的詞語均要反復(fù)推敲，以保證僅能得出唯一性的解釋，絕不可存有歧義以至于在合同履行過程中成為被對方致命攻擊的武器。對于可能存在歧義的意思表示，筆者主張要么用長句表述，可以多用限定語，不要嫌繁瑣；要么采用定義的方式，明確其在合同內(nèi)的具體涵義，以避免將來去證明真實(shí)意思表示的麻煩。

　　1.3履約順序格外注意

　　在合同履行過程中，有些企業(yè)由于擔(dān)心對方的履約能力問題而停止履行合同義務(wù)，殊不知這已使自身淪為違約方，并可能要承擔(dān)違約責(zé)任。為避免前述情形的出現(xiàn)，起草合同時(shí)在合同義務(wù)的安排上應(yīng)盡量將對方合同義務(wù)的履行時(shí)間放在己方之前。當(dāng)然，如果雙方談判地位懸殊，在履約順序上無法作出有利的約定，那么在懷疑對方的履約能力時(shí)，應(yīng)該依據(jù)合同法對不安抗辯權(quán)的規(guī)定來有禮、有力、有節(jié)地維護(hù)己方的合法權(quán)益。

　　1.4生效條款認(rèn)真設(shè)計(jì)

　　當(dāng)事人一般會(huì)約定合同在簽字蓋章后生效，當(dāng)然法律法規(guī)要求辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)方可生效的合同另當(dāng)別論。但是，一些公司考慮到母公司對該項(xiàng)目有不予批準(zhǔn)的可能，有時(shí)會(huì)與對方約定合同在母公司批準(zhǔn)后生效。但是，市場競爭瞬息萬變，附條件生效的條款反而給對方留下了毀約的空間。因此，對于那些對企業(yè)未來 發(fā)展 至關(guān)重要的項(xiàng)目，承辦人員在設(shè)計(jì)合同生效條款時(shí)要作出充分的考慮，以避免因內(nèi)部審批效率問題而錯(cuò)失商機(jī)。

　　1.5合同內(nèi)容宜繁忌簡

　　由于受傳統(tǒng)計(jì)劃 經(jīng)濟(jì) 和儒家禮讓文化的影響，一些企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)干部及具體業(yè)務(wù)承辦人員對合同內(nèi)容的詳略程度存在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，甚至感覺難以破開情面與對方商榷具體詳細(xì)的條款，認(rèn)為在合同履行中去相互磨合更為穩(wěn)妥。這實(shí)際上已經(jīng)為合同的履約風(fēng)險(xiǎn)埋設(shè)下了重大隱患，且往往在對方不誠信的情況下容易被對方加以利用。為防范出現(xiàn)前述情形，筆者一貫主張“先小人后君子”，在起草合同時(shí)應(yīng)盡量預(yù)見到履行中可能發(fā)生的各種情形并予以規(guī)范，可以說“不怕寫不好，就怕想不到”，合同內(nèi)容約定的越詳細(xì)對雙方的保護(hù)力度就越大。

　　1.6解約條款增加主動(dòng)筆者注意到許多合同在起草時(shí)未約定解約條款，在對方遲延履行主要債務(wù)的情形下，只能依據(jù)合同法規(guī)定的法定解除權(quán)，先行履行法定的催告義務(wù)，如對方在合理期限內(nèi)仍未予履行，則通過發(fā)出解約通知來解除合同。上述程序嚴(yán)格限定了守約方的解約步驟，在某種程度上增加了守約方解約的時(shí)間成本，實(shí)際上不利于對守約方的保護(hù)。為防患于未然， 企業(yè) 在起草合同時(shí)應(yīng)著力設(shè)計(jì)解約條款，以使己方在對方違約時(shí)處于更為主動(dòng)的地位。

　　2、合同審核是風(fēng)險(xiǎn)防范的保障

　　2.1審核流程必不可少企業(yè)一般通過制定合同管理辦法來規(guī)范內(nèi)部的合同流轉(zhuǎn)程序，但一些企業(yè)對合同的審核重視不夠，部分業(yè)務(wù)部門的承辦人員甚至認(rèn)為合同審查是憑空挑錯(cuò)、故意找茬，對其他部門的審核意見存在抵觸心理。事實(shí)上，人無完人，每個(gè)人、每個(gè)部門的知識(shí)多都局限于本專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)，而從一份合同的內(nèi)容上看，除包括業(yè)務(wù)條款外，還包括財(cái)務(wù)、稅收、 法律 等多個(gè)條款，這些方面單純依靠業(yè)務(wù)部門作出判斷難免會(huì)失之偏頗。所以，一份合同在初稿完成后，交由相關(guān)部門審核是對公司利益的最大保護(hù)。

　　2.2審核部門合理確定如上所述，審核流程必不可少。但是，如何確定企業(yè)內(nèi)部參與審核的部門，以保證有必要參與審核的部門都能參與進(jìn)來，同時(shí)又不至于因?yàn)閰⑴c審核的部門過多而導(dǎo)致合同流轉(zhuǎn)的效率下降。根據(jù)目前大多數(shù)企業(yè)的部門設(shè)置模式，一份合同在業(yè)務(wù)部門擬定初稿后，一般應(yīng)由業(yè)務(wù)部門提請法務(wù)部門、財(cái)稅部門來從各自的專業(yè)角度審核把關(guān)。多數(shù)企業(yè)能夠做到合同的法律審核，但對財(cái)稅審核往往重視不夠，甚至認(rèn)為沒有必要，只是將財(cái)稅部門簡單地理解為企業(yè)出納的角色。這種錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)往往會(huì)使企業(yè)在資金籌措、稅務(wù)規(guī)劃方面由于欠缺事前考慮而限于被動(dòng)，并最終增加企業(yè)的交易成本。有鑒于此，建議企業(yè)在合同審核時(shí)不應(yīng)遺漏財(cái)稅部門，對于交易金額較大的合同，更應(yīng)從 經(jīng)濟(jì) 角度做好論證以確定最佳的交易模式。

　　2.3審核時(shí)間不宜倉促企業(yè)在合同審核過程中容易影響審核質(zhì)量的因素還包括審核時(shí)間過于倉促。有的合同，業(yè)務(wù)承辦部門到了簽署當(dāng)日才提請相關(guān)部門審核，審核時(shí)間甚至可以以分 計(jì)算 .這樣做，一方面是對其他部門工作人員不夠尊重，另一方面會(huì)直接影響合同的審查質(zhì)量。我們知道，合同審查不是讀小說，合同內(nèi)的用詞用語不得有半點(diǎn)馬虎大意，合同語言需要反復(fù)推敲以避免產(chǎn)生歧義。業(yè)務(wù)承辦部門在初稿形成后，應(yīng)盡早交予相關(guān)部門審核，并詳細(xì)向?qū)徍瞬块T交待合同簽署的背景，以及己方關(guān)注的關(guān)鍵條款，以使審核人員能夠準(zhǔn)確把握合同的主旨。

　　3、合同履行是風(fēng)險(xiǎn)防范的關(guān)鍵

　　3.1履行義務(wù)依約進(jìn)行在合同管理的過程中，我們不僅強(qiáng)調(diào)要簽署一份漂亮的合同，更要強(qiáng)調(diào)合同的履行不要走樣。我們注意到，部分業(yè)務(wù)承辦人員的合同意識(shí)比較淡薄，合同簽訂后竟被束之高閣，在履行合同時(shí)則隨意而為，導(dǎo)致與對方當(dāng)事人產(chǎn)生矛盾，平添了不少麻煩。毋庸置疑，合同作為簽約雙方對交易行為真實(shí)意思的表示，應(yīng)被視為約束當(dāng)事人雙方的“法律”，在履行過程中應(yīng)被嚴(yán)格遵守，不容許任何一方恣意踐踏，以維護(hù)交易的安全性和穩(wěn)定性。建議合同承辦人員應(yīng)將合同隨時(shí)放在案頭，作為履行己方義務(wù)和接受對方履約行為的依據(jù)，做到一切以生效的合同為準(zhǔn)繩。

　　3.2變更合同重新審核合同在履行過程中很有可能會(huì)遇到一些在簽訂合同時(shí)未能預(yù)見到的情況，對于這類問題雙方當(dāng)事人應(yīng)采取書面協(xié)議的方式，以避免在未來發(fā)生糾紛的情況下對協(xié)議的內(nèi)容糾纏不清。書面協(xié)議的具體內(nèi)容大體包括兩種類別，一種是對原合同未作約定的事項(xiàng)進(jìn)行補(bǔ)充，一種是對原合同已作約定的事項(xiàng)予以變更。在起草時(shí)要注意與原合同的銜接，并建議按照合同的審核流程再次流轉(zhuǎn)審查，以使合同的履行不偏離 企業(yè) 的立約宗旨，避免出現(xiàn)合同履行失控的情況。

　　3.3履行當(dāng)中保留證據(jù)雙方當(dāng)事人在合同履行過程中往往會(huì)采取往來函件的方式溝通信息，一些函件在內(nèi)容上涉及雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在發(fā)生糾紛時(shí)具有證據(jù)作用，應(yīng)作為重要文件予以保留。合同承辦人員應(yīng)將合同及履約過程中形成的全部函件、憑證歸檔管理，便于在雙方發(fā)生 法律 糾紛的情況下收集整理證據(jù)材料。

　　當(dāng)然，筆者在工作當(dāng)中歸納整理的上述點(diǎn)滴體會(huì)囊括不了業(yè)務(wù)實(shí)踐當(dāng)中合同風(fēng)險(xiǎn)的全部內(nèi)容。合同風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別防范與合同管理人員的業(yè)務(wù)水平及職業(yè)素養(yǎng)休戚相關(guān)。但是我們堅(jiān)信，只要多學(xué)習(xí)多思考，就會(huì)不斷提高我們的合同管理水平，為企業(yè)的 發(fā)展 壯大更好地發(fā)揮保駕護(hù)航的作用。