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    技巧心得:工程造價的司法鑒定(一)

    2009-08-07 16:51 來源:
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      近幾年來,因建筑工程造價糾紛問題而引起的民事訴訟案件逐年增多,因而也就出現(xiàn)了訴訟中的工程造價司法鑒定問題。建筑工程是一種特殊的產(chǎn)品,糾紛產(chǎn)生的原因很多,導(dǎo)致了工程造價司法鑒定的復(fù)雜性。如何科學(xué)、客觀、公正、合法地進行工程造價司法鑒定,結(jié)合自己十幾年的工作經(jīng)驗談些體會。

      一、工程造價司法鑒定的概念和特征

      (一)工程造價司法鑒定的概念

      工程造價司法鑒定是指工程造價司法鑒定機構(gòu)和鑒定人,依據(jù)其專門知識,對建筑工程訴訟案件中所涉及的造價糾紛進行分析、研究、鑒別并做出結(jié)論的活動。

      工程造價司法鑒定作為一種獨立證據(jù),是工程造價糾紛案調(diào)解和判決的重要依據(jù),在建筑工程訴訟活動中起著至關(guān)重要的作用。

      (二)工程造價司法鑒定的特征

      工程造價司法鑒定的鑒定對象是與造價有關(guān)的工程事實,訴訟當(dāng)事人一般有承發(fā)包雙方,有的涉及分包。

      由于建筑工程生產(chǎn)周期長,生產(chǎn)過程復(fù)雜,定價過程特殊,所以鑒定涉及材料量大,內(nèi)容多。

      建筑工程造價目前正處在新舊體制交替,工程造價計價依據(jù)和計價辦法正在發(fā)生深刻變化的時期,使鑒定的依據(jù)處于指導(dǎo)與市場價并存、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)多元化的境地。

      建筑市場承包商之間競爭十分激烈,墊資承包、陰陽合同、拖欠工程款、現(xiàn)場亂簽證、工程質(zhì)量低劣等社會現(xiàn)象在訴訟活動中全部折射出來,鑒定難度大。

      二、工程造價司法鑒定的委托和受理

      (一)委托主體、委托方式及內(nèi)容

      委托主體

      各級司法機關(guān)、公民、法人和其它組織。目前,各級人民法院、仲裁委員會作為委托主體的比較普遍。

      委托方式

      一般采用委托書,委托書采取書面形式。

      委托內(nèi)容

      受委托單位名稱、委托事項、鑒定要求(包括鑒定時限)、簡要案情、鑒定材料。

      對送鑒材料的要求

      (1)訴訟狀與答辯狀等卷宗;

      (2)工程施工合同、補充合同;

      (3)招標(biāo)發(fā)包工程的招標(biāo)文件、投標(biāo)文件及中標(biāo)通知書;

      (4)承包人的營業(yè)執(zhí)照、施工資質(zhì)等級證書;

      (5)施工圖紙、圖紙會審記錄、設(shè)計變更、技術(shù)核定單、現(xiàn)場鑒證;

      (6)視工程情況所必須提供的其他材料。

      司法機關(guān)委托鑒定的送鑒材料應(yīng)經(jīng)雙方當(dāng)事人質(zhì)證認可,復(fù)印件由委托人注明與原件核實無異。

      其它委托鑒定的送鑒材料,委托人應(yīng)對材料的真實性承擔(dān)法律責(zé)任。

      送鑒材料不具備鑒定條件或與鑒定要求不符合,或者委托鑒定的內(nèi)容屬國家法律法規(guī)限制的,可以不予受理。

      (二)受理主體、受理方式

      受理主體

      法律法規(guī)明確規(guī)定可以從事司法鑒定工作的機構(gòu)。如果省人大批準(zhǔn)實施的建筑市場管理條例中明確規(guī)定,該省市工程造價管理部門應(yīng)當(dāng)對工程造價爭議進行調(diào)解和鑒定,那么,這些省及省直轄市的工程造價管理部門,就屬于地方法規(guī)已明確規(guī)定可以從事工程造價司法鑒定的機構(gòu)

      有工程造價咨詢資質(zhì)的中介機構(gòu),經(jīng)司法部門認可,取得司法鑒定資格或批準(zhǔn)入冊的也可以從事工程造價司法鑒定。但目前全國尚未作統(tǒng)一的司法解釋,各省的規(guī)定不盡相同,存在著政出多門,行業(yè)管理不規(guī)范的現(xiàn)象。

      工程造價司法鑒定的受理,必須以工程造價司法鑒定機構(gòu)的名義接受委托。

      鑒定機構(gòu)在接受委托書后,對符合受理條件的應(yīng)即時決定受理。不能即時受理的,應(yīng)在7天內(nèi)對是否受理作出決定。

      凡接受司法機關(guān)委托的司法鑒定,只接受委托人的送鑒材料,不接受當(dāng)事人單獨提供的材料。

      不屬于司法機關(guān)委托的司法鑒定,委托方和受理方應(yīng)簽訂《司法鑒定委托受理協(xié)議》。

      三、工程造價司法鑒定的實施

      工程造價司法鑒定應(yīng)遵循科學(xué)、客觀、公正、合法的原則??茖W(xué),即用專門知識采用科學(xué)方法進行鑒定;客觀,即按照工程的真實面貌作出分析判斷;公正,即要客觀地聽取兩方的意見,并且最好同時聽取,公開地進行鑒定活動;合法,即從委托到受理,從形式到內(nèi)容,從技術(shù)手段到依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)必須符合有關(guān)法規(guī)的要求。

      (一)初始鑒定

      司法鑒定機構(gòu)應(yīng)在3日內(nèi)指派具體承辦的司法鑒定人進行初始鑒定。鑒定人應(yīng)具備工程造價司法鑒定資格。同一司法鑒定事項由二名以上人員進行鑒定時,第一鑒定人對鑒定情況負主要責(zé)任,其他鑒定人負次要責(zé)任。

      鑒定方案的確定

      司法鑒定人要全面了解熟悉案情,對送鑒材料要認真研究,了解當(dāng)事人爭議的焦點和委托方的鑒定要求,結(jié)合工程合同和有關(guān)規(guī)定提出鑒定方案。因為建設(shè)工程情況錯綜復(fù)雜,鑒定方案直接影響著鑒定結(jié)論,所以鑒定方案必須經(jīng)鑒定機構(gòu)的技術(shù)負責(zé)人批準(zhǔn)后方能實施。

      案情調(diào)查

      (1)案情調(diào)查的重要作用:一是避免其中一方當(dāng)事人的先入為主,能夠客觀、公正地了解案情;二是克服送鑒材料的局限性,對一些不完整、表達不清楚、有矛盾的地方必須經(jīng)雙方當(dāng)事人共同澄清;三是確定現(xiàn)場勘驗的進行,現(xiàn)場勘驗必須經(jīng)雙方當(dāng)事人共同確認并通知委托人方能進行。

      (2)案情調(diào)查采用的形式

      一種是調(diào)查聽證會,請當(dāng)事人分別陳述案情及爭議的焦點,目的是充分聽取各方的意見。鑒定在聽證會上應(yīng)嚴(yán)格保持中立,絕不妄加評論。

      另一種是現(xiàn)場勘驗調(diào)查會,對當(dāng)事人爭議的地方進行現(xiàn)場實測、實量、實查、實驗。

      案情調(diào)查視工程情況,可以舉行一次或多次。每次案情調(diào)查會應(yīng)由第一司法鑒定人主持,專人負責(zé)記錄,并形成會議紀(jì)要,會議紀(jì)要由參與者簽字后方能作為鑒定的依據(jù)。

      工程造價司法鑒定的依據(jù)

      (1)司法鑒定委托書或司法鑒定委托受理協(xié)議書;

      (2)訴訟狀與答辯狀等卷宗;

      (3)訴訟當(dāng)事人雙方簽訂的工程施工合同、補充合同、附屬于合同的招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書;

      (4)合同約定的有關(guān)定額、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范;

      (5)合同約定的主要材料價格;

      (6)工程造價所依附的工程有關(guān)圖紙、技術(shù)資料;

      (7)根據(jù)工程具體情況應(yīng)依據(jù)的有關(guān)文件,其它資料等。

      (二)工程造價司法鑒定結(jié)論的復(fù)核

      為確保鑒定工作質(zhì)量,工程造價司法鑒定結(jié)論應(yīng)由本機構(gòu)中具有高級工程師職稱且具有注冊造價工程師資格的司法鑒定人復(fù)核,復(fù)核人對鑒定結(jié)論承擔(dān)連帶責(zé)任。

      (三)工程造價司法鑒定中復(fù)雜、疑難問題的論證

      工程造價司法鑒定中如對復(fù)雜、疑難問題或鑒定結(jié)論有重大意見分歧時,可以聘請本行業(yè)中的專家舉行論證會,根據(jù)論證意見,最后仍由工程造價司法鑒定機構(gòu)作出結(jié)論,不同意見應(yīng)當(dāng)如實記錄在案。

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