合同管理課程:合同法律關(guān)系
2022年監(jiān)理工程師怎么學(xué)?建設(shè)工程教育網(wǎng)準(zhǔn)備了系列小課堂,通過知識點+習(xí)題的方式幫助大家更好的汲取知識,趕快來看看吧~
索賠是指在工程合同履行過程中,當(dāng)事人一方因非己方的原因而遭受經(jīng)濟(jì)損失或工期延誤,按照合同約定或法律規(guī)定,應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任,而向?qū)Ψ教岢龉て诤?或)費用補償要求的行為。與簽證、變更一樣,都是合同價款調(diào)整的方式。
1.索賠程序
索賠程序中,對于承包人的行為需要記住的是“28天”:
承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書;
承包人未在28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的,工期不予順延,且參保人無權(quán)獲得追加付款;
承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi),向監(jiān)理人正式遞交索賠通知書;
承包人應(yīng)在索賠事件影響結(jié)束后的28天內(nèi),向監(jiān)理人遞交最終索賠通知書。
對于監(jiān)理人的行為需要記住的是42天:
監(jiān)理人應(yīng)在收到索賠通知書或有關(guān)索賠的進(jìn)一步證明材料后42天內(nèi),將索賠處理結(jié)果答復(fù)承包人;
監(jiān)理人在收到上述材料42天內(nèi)不予答復(fù)的,視為認(rèn)可索賠。
2.索賠補償?shù)臈l款
6.2發(fā)包人提供的材料和工程設(shè)備
6.2.4發(fā)包人要求向承包人提前交貨的,承包人不得拒絕,但發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)承包人由此增加的費用。
6.2.6發(fā)包人提供的材料和工程設(shè)備的規(guī)格、數(shù)量或質(zhì)量不符合合同要求,或由于發(fā)包人原因發(fā)生交貨日期延誤及交貨地點變更等情況的,發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費用和(或)工期延誤,并向承包人支付合理利潤。
【例題】設(shè)計施工總承包合同模式下,下列符合承包人只可以索賠費用的是( )。
A.發(fā)包人要求中的錯誤
B.監(jiān)理人的指示延誤、錯誤
C.為他人提供方便
D.發(fā)包人原因影響設(shè)計進(jìn)度
【答案】C
【解析】本題考查的是索賠管理。設(shè)計施工總承包合同模式下,承包人只可以索賠費用的有為他人提供方便和發(fā)包人要求提前交貨。
【例題】根據(jù)《標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計施工總承包合同》,工程實施中應(yīng)給予承包人延長工期、增加費用并支付合理利潤的情形是( )。
A.發(fā)包人提供的材料不符合要求
B.監(jiān)理人的指示錯誤
C.不可預(yù)見的物質(zhì)條件
D.異常惡劣的氣候條件
【答案】B
【解析】本題考查的是索賠管理。選項ACD,只能索賠工期和費用,不能索賠利潤。
知識點二法律關(guān)系
1.法律事實
■能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實,就是法律事實。
■法律事實包括行為和事件。
■行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定及仲裁機構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決也是法律事實。
兩類法律事實
【例題】能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生,變更和消滅的情形有( )。
A.當(dāng)事人訂立合法合同
B.法律對合同形成做出規(guī)定
C.合同一方當(dāng)事人違約
D.行政機關(guān)做出罰款
E.人民法院對合同糾紛做出判決
【答案】ACDE
【解析】本題考查法律事實的內(nèi)涵。選項B是法律規(guī)定,不是當(dāng)事人的行為或是外部客觀條件。
【例題】關(guān)于法律事實的說法,正確的是( )。
A.法律事實不包括事件
B.罷工屬于法律事實中的行為
C.法院判決不屬于法律事實
D.合同當(dāng)事人違約屬于法律事實中的行為
【答案】D
【解析】本題考查法律事實的內(nèi)涵。選項A,法律事實包括行為和事件;選項B,罷工屬于法律事實中的事件;選項C,發(fā)生法律效力的法院判決是法律事實。
【例題】下列引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的法律事實中,屬于“行為”的是( )。
A.因國際禁運解除進(jìn)口設(shè)備運輸合同
B.因戰(zhàn)爭導(dǎo)致在建工程合同工期延長
C.因建設(shè)意圖改變,建設(shè)單位和施工單位協(xié)商變更工程承包范圍
D.因工程所在地山體滑坡,建設(shè)單位和施工單位協(xié)商解除合同
【答案】C
【解析】本題考查法律事實的內(nèi)涵。能夠引起合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅的有兩種,一種是行為,一種是事件。行為是指法律關(guān)系主體有意識的活動;事件是指不以合同法律關(guān)系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的。選項ABD均屬于事件,不受主體的意識影響。
2.合同法律關(guān)系
合同法律關(guān)系是指由合同法律規(guī)范所調(diào)整的、在民事流轉(zhuǎn)過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系主體(自然人、法人、非法人組織)、合同法律關(guān)系客體(物、行為、智力成果)、合同法律關(guān)系內(nèi)容(權(quán)利、義務(wù))三個要素。這三要素構(gòu)成了合同法律關(guān)系,缺少其中任何一個要素都不能構(gòu)成合同法律關(guān)系,改變其中的任何一個要素就改變了原來設(shè)定的法律關(guān)系。
改變其中任何一個要素,就改變了原來設(shè)定的法律關(guān)系。
3.自然人
自然人是指基于出生而成為民事法律關(guān)系主體的有生命的人。作為合同法律關(guān)系主體的自然人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
民事權(quán)利能力是民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。
民事行為能力是民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利和履行民事義務(wù)的資格。
5.法人成立的規(guī)定
■法人應(yīng)當(dāng)依法成立。
■法人應(yīng)當(dāng)有自己的名稱、組織機構(gòu)、住所、財產(chǎn)或者經(jīng)費。
■設(shè)立法人,法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)的,依照其規(guī)定。
子公司有法人資格,分公司、項目部沒有法人資格
6.法人的法定代表人
■法人的法定代表人以法人名義從事的民事活動,其法律后果由法人承受。
■法人章程或者法人權(quán)力機構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制,不得對抗善意相對人。
■法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的,由法人承擔(dān)民事責(zé)任。
■法人承擔(dān)民事責(zé)任后,依照法律或者法人章程的規(guī)定,可以向有過錯的法定代表人追償。
7.法人的分類
8.非法人組織
■非法人組織是不具有法人資格,但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。(能作合同主體但不是法人)
■包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)等。
■非法人組織的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的,其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無限責(zé)任。
【例題】合同法律關(guān)系包含的要素有( )。
A.主體
B.內(nèi)容
C.法律規(guī)范
D.法律事實
E.客體
【答案】ABE
【解析】本題考查合同法律關(guān)系的構(gòu)成。合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系主體、合同法律關(guān)系客體、合同法律關(guān)系內(nèi)容三個要素。
【例題】下列組織或機構(gòu)中,不能成為合同主體的是( )。
A.政府機關(guān)
B.企業(yè)法人
C.監(jiān)理單位的監(jiān)理項目部
D.社會團(tuán)體
【答案】C
【解析】本題考查合同法律關(guān)系的主體。項目監(jiān)理機構(gòu)即為監(jiān)理公司設(shè)立的監(jiān)理項目部,不具有法人資格。
【例題】根據(jù)《民法典》,自然人作為合同法律關(guān)系主體必須具備的條件是( )。
A.取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書
B.有依法成立的公司
C.具有中華人民共和國國籍
D.具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力
【答案】D
【解析】本題考查合同法律關(guān)系的主體。作為合同法律關(guān)系主體的自然人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
【例題】關(guān)于法人應(yīng)當(dāng)具備的條件的說法,正確的是( )。
A.法人應(yīng)在政府主管部門備案
B.法人應(yīng)具有規(guī)定數(shù)額的經(jīng)費
C.法人應(yīng)有自己的組織機構(gòu)
D.法人應(yīng)有與經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的財產(chǎn)
【答案】C
【解析】本題考查法人的規(guī)定。選項A,法人應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府主管機關(guān)批準(zhǔn)或核準(zhǔn)登記,不是備案;選項BD,法人有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費,表述不精準(zhǔn)。
【例題】下列合同法律關(guān)系主體中,不屬于法人的有( )。
A.某商業(yè)銀行北京分行
B.某股份有限公司
C.某合伙制企業(yè)
D.某項目經(jīng)理部
E.某施工企業(yè)法定代表人
【答案】ACDE
【解析】本題考查合同法律關(guān)系的主體。選項A,分公司不具有獨立法人資格;選項C,合伙企業(yè)屬于非法人組織,可以作為合同主體但不具備法人資格;選項D,項目經(jīng)理部不具有法人資格;選項E,法人的法定代表人是自然人,不是組織機構(gòu)。
【例題】下列法人中,屬于特別法人的是( )。
A.基金會法人
B.事業(yè)單位法人
C.社會團(tuán)體法人
D.農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人
【答案】D
【解析】本題考查法人的分類。ABC均屬于非營利法人。機關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人,為特別法人。
9.法律關(guān)系的客體
【例題】下列合同法律關(guān)系中,建筑材料可以成為合同客體的是( )。
A.施工合同
B.設(shè)計合同
C.買賣合同
D.勘察合同
【答案】C
【解析】本題考查合同法律關(guān)系的客體。選項A,施工合同的客體是施工行為,不是建筑物本身。選項BD客體是勘察設(shè)計行為。只有買賣合同的客體是建筑物本身,包括建筑材料。
【例題】合同法律關(guān)系客體的智力成果指的是( )。
A.建筑物
B.設(shè)計工作
C.技術(shù)秘密
D.工藝技術(shù)設(shè)備
【答案】C
【解析】本題考查智力成果的內(nèi)涵。選項AD屬于物;選項B屬于行為。
【例題】下列合同中,合同法律關(guān)系客體屬于物的是( )。
A.借款合同
B.勘察合同
C.施工合同
D.技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
【答案】A
【解析】本題考查的是合同法律關(guān)系的客體。選項BC的客體是行為;選項D的客體是智力成果。貨幣作為一般等價物也是法律意義上的物,可以作為合同法律關(guān)系的客體。
10.法律關(guān)系的內(nèi)容
【例題】下列施工合同條款中,屬于合同法律關(guān)系內(nèi)容的有( )。
A.發(fā)包人名稱
B.承包人名稱
C.發(fā)承包項目名稱
D.提供施工場地的約定
E.工程價款結(jié)算的約定
【答案】DE
【解析】本題考查合同法律關(guān)系的構(gòu)成。選項AB屬于合同法律關(guān)系的主體,選項C屬于客體。
報考指南
報 名 時 間
預(yù)計3月起
大綱 / 教材
預(yù)計1月陸續(xù)公布
準(zhǔn)考證打印
考前10日至一周內(nèi)
考 試 時 間
預(yù)計5月中旬
考 試 成 績
考后2個月左右
合格證領(lǐng)取
考后3個月左右
閱讀排行
關(guān)注更多
立即掃碼添加學(xué)習(xí)顧問
報考指導(dǎo)
考情速遞
備考計劃
幫你選課